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    禁止资本公积金弥补亏损

    来源:注册海外公司上海站 发表时间:2012-01-13 11:20 点击:次

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    原《公司法》第179条规定:“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本”,但原《公司法》未界定“公积金”是指资本公积还是盈余公积,其他相关法规对此也只作了原则性的规定,上市公司在实际弥补累计亏损时做法不一,有为数众多的上市公司优先选择以资本公积金弥补亏损。为了规范上市公司亏损弥补行为,中国证监会于2001年6月29日制定发布的《公开发行证券的公司信息披露规范问答第3号—弥补累计亏损的来源、程序及信息披露》规定:“公司当年对累计亏损的弥补,应按照任意盈余公积、法定盈余公积的顺序依次弥补”,“仍不足以弥补累计亏损的,可通过资本公积中的股本溢价、接受现金捐赠、拨款转入及其他资本公积明细科目部分加以弥补”。 对中国证监会这一用心良苦的规定,也受到不少上市公司的责难和挑战,认为中国证监会的规定侵犯了其优先选择资本公积金弥补亏损的权利。

    为了回答公司实践中资本公积金是否能够弥补亏损的问题,新《公司法》第169条规定:“公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是资本公积金不得用于弥补公司的亏损。”为什么新《公司法》禁止用资本公积金弥补亏损呢?这是因为:

    1.弥补亏损模糊了资本和收益的界限。为了给股东和投资者提供真实的财务会计信息,需要从会计上严格划分资本和收益的界限,收益是企业经营活动产生的结果,可以在弥补以前年度亏损之后分配给股东;而资本公积金属于来自于企业收益之外的资源,其中大部分是股东的投资,具有资本的属性,与企业经营取得的收益无关。目前,企业的资本公积金的主要来源为股本溢价,属于股东实缴资本超过股票面值的部分,由于法定注册资本制度的规定而无法以资本的名义出现。因此用资本公积金弥补亏损势必模糊资本与收益的界限,其结果是无法反映企业的真实经营业绩。

    2.资本公积金弥补亏损不利于资本保全和维护债权人利益。用资本公积金弥补亏损,等于将资本公积金转为收益或利润,从而等于用股东投入的股本溢价部分进行利润分配.资本公积金弥补亏损的性质,与股东投入资本弥补亏损的性质相同,因此其结果是将投资者的出资返换给投资者,等于变相抽逃资本或分配资本。既违反了《公司法》规定的资本保全原则,同时也弱化了公司资本对债权人的担保功能,从而侵犯债权人的利益。

    3.资本公积金弥补亏损损害了公司和股东的共同利益。根据我国现行税法规定,企业的亏损可以在连续五年内用以后年度的税前利润弥补。根据这一规定,一个盈利的公司可因其以前年度的未弥补亏损而少交甚至不交当年度的所得税。从这个意义上来说,企业账面上未弥补的亏损,对一个成功实现当年赢利的企业而言,意味着可以获得一笔可以减少纳税的间接收益。而以资本公积金弥补亏损,将会使企业失去以税前利润弥补以前年度亏损的权利及相应的税收节省收益,损害了公司及其全体股东的共同利益。

    4.资本公积金弥补亏损不利于市场资源的合理配置。近年来,为什么会有如此众多的公司热衷于以资本公积金弥补亏损呢?这是因为对于上市公司来说,用资本公积金弥补亏损,最重要的目的是达到有关部门规定“再融资”的条件,实现“再融资”或“圈钱”的目的。根据《公司法》规定,累计亏损未经全额弥补之前,上市公司不得实施利润分配。依据中国证监会于2004年底发布的有关规定,上市公司最近3年未进行现金利润分配的,不得再融资;将上市公司现金分红与再融资挂钩,现金分红作为再融资的条件之一,这对累计亏损额巨大的公司来说,能不能用资本公积弥补亏损十分关键。因为公司账面有累计未弥补的亏损,就意味着无法现金分红,无法分红就意味着无法再融资。资本公积金弥补亏损的直接结果是,使得效率低下的上市公司获得了融资机会,扭曲了资本市场的资源配置功能。最为明显的例证是:新《公司法》出台后,为了搭乘用资本公积弥补亏损的末班车,许多上市公司纷纷在2005年年底新《公司法》尚未生效的情况下,先下手为强,实施资本公积金弥补亏损的计划,仅2005年11月30日这一天,就有17家上市公司发布有关公告推出资本公积弥补亏损的预案,涉及弥补亏损额高达49.60亿元。

    由上可见,新《公司法》禁止资本公积金弥补亏损,这无疑是利润分配制度的颠覆性变革,对于真实反映公司的经营业绩、维护投资者和债权人的利益、实现资本市场的资源配置功能,都将发挥重要作用。

     

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